"MİLLİ MİLLETLERARASI KAMU DÜZENİ, TAHKİME ETKİLERİ VE SONUÇLARI Kemal DAYINLARLI - Kamu Düzeni Hakkında Genel Bilgi - Milli Hukukta Kamu Düzeni - Milletlerarası Özel Hukukta Kamu Düzeni - Milletlerarası Tahkimde Kamu Düzeni Önsöz (2 baskı) V Önsöz (1 baskı) IX İçindekiler XIII Kısaltmalar XIX Kaynakça XXIII GİRİŞ 1 BİRİNCİ BÖLÜM §1 KAMU DÜZENİ HAKKINDA GENEL BİLGİ 5 I KAMU DÜZENİ KAVRAMI, TARİFİ 5 1 Kamu Düzeni Kavramı 5 2 Kamu Düzeninin Tarifi 8 II KAMU DÜZENİNİN HUKUKİ MAHİYETİ VE KAPSAMI 10 1 Kamu Düzeninin Hukukî Mahiyeti 10 2 Kamu Düzeninin Kapsamının T ayinindeki Güçlük 14 III MİLLETLERARASI ÖZEL HUKUKTA KAMU DÜZENİNİN TARİHÎ GELİŞİMİ 14 :2 K\MU DÜZENİNİN ÇEŞİTLERİ 17 MİLLÎ HUKUKTA KAMU DÜZENİ 19 MİLLETLERARASI ÖZEL HUKUKTA KAMU DÜZENİ 23 §3 KAMU DÜZENİNİN ÖZELLİKLERİ32 I KAMU DÜZENİNİN ZAMAN İÇİNDE VE TOPLUMDAN TOPLUMA DEĞİŞİKLİK GÖSTERMESİ32 II KAMU DÜZENİNİN İSTİSNAÎ OLUŞU33 III KAMU DÜZENİNİN OLUMSUZ VE OLUMLU ETKİSİ34 IV KAMU DÜZENİNİN UYGULANMASINDA HÂKİMİN TAKDİRİNE GENİŞ YER VERİLMESİ34 V KAMU DÜZENİNİN KAZANILMIŞ HAKLAR KARŞISINDA OLUMSUZ ÖZELLİĞİNİN BULUNMASI35 §4 KAMU DÜZENİNİN İSTİSNASI36 I TEK YÖNLÜ KURALLAR36 II DOĞRUDAN DOĞRUYA UYGULANAN KURALLAR37 III KANUNLAR İHTİLÂFI KURALININ UYGULANAMAYACAĞI HALLER39 İKİNCİ BÖLÜM §5 MİLLÎ HUKUKTA KAMU DÜZENİ41 I TASARRUFLARIN KAMU DÜZENİNE AYKIRILIĞI KISTASI41 II KAMU DÜZENİNE İLİŞKİN HÜKÜMLERİN İHLÂLİ VE MÜEYYİDESİ44 1 İhlâle Uygulanan Usule İlişkin Müeyyideler44 2 İhlâle Uygulanan Esasa İlişkin Müeyyideler51 a) T ürk Medenî Kanununda51 b) Türk Borçlar Hukukunda52 c) Medenî Usul Hukukunda54 aa) Tahkim süresi bakımından54 bb) Nihaî hakem kararının kesin olup olmadığı bakımından56 ÜÇÜNCÜ BÖLÜM $6 MİLLETLERARASI ÖZEL HUKUKTA KAMU DÜZENİ 59 I MİLLETLERARASI KAMU DÜZENİNİN GEÇİRDİĞİ AŞAMALAR59 1 İtalya’da59 a) BARTOLUS’a göre kamu düzeni59 b) MANCINI’ye göre kamu düzeni59 2 Almanya’da60 a) SAVIGNY’e göre kamu düzeni60 3 Fransa’da61 a) PILLET ’ e göre kamu düzeni61 b) BARTIN’e göre kamu düzeni63 c) Kamu düzeninin hafifletilmiş etkisi64 d) Kamu düzeninin güncelliği66 e) Nesebe ilişkin kamu düzeni66 f) Yabancı hukukun uygulanmasının bertaraf edilmesi 68 :KAMU DÜZENİNİN MÜDAHALESİ VE ETKİLERİ69 I KAMU DÜZENİNİN MÜDAHALESİ69 II KAMU DÜZENİNİN ETKİLERİ69 1 Kamu Düzeninin Olumsuz Etkisi69 2 Kamu Düzeninin Olumlu Etkisi69 §8 TÜRK HUKUNDA KAMU DÜZENİNİN UYGULANMASI70 I YASAL DÜZENLEME70 1 MÖHUK Madde 5’te Yer Alan Düzenleme70 2 Mülga 2675 sayılı MÖHUK m 31’de Yer Alan ve 27112007 tarih ve 5718 sayılı MÖHUK’un 47 maddesi ile Değiştirilen Düzenleme75 3 1086 sayılı HUMKm 22’deki ve 12012011 tarih ve 6100 sayılı HMK m 18’deki Düzenleme 76 II TÜRK HUKUKUNDA KAMU DÜZENİNE İLİŞKİN HÜKÜMLERİN İHLALİNİN MÜEYYİDESİ78 DÖRDÜNCÜ BÖLÜM §9 MİLLETLERARASI TAHKİMDE KAMU DÜZENİ85 I MİLLETLERARASI TAHKİME ETKİ EDEN KAMU DÜZENLERİ86 1 İç Kamu Düzeni86 2 Milletlerarası Kamu Düzeni88 3 Gerçek Milletlerarası Kamu Düzeni92 4 Maddî Kurallar ve Milletlerarası Kamu Düzeni95 5 İsviçre Milletlerarası Kamu Düzeni98 II HAKEM KARARININ VERİLDİĞİ ÜLKENİN KAMU DÜZENİ100 1 Transnational Kamu Düzeni100 2 Tahkim Merkezinin Bulunduğu Devletin Kamu Düzeni103 a) Tahkimin görüldüğü yerin devleti ile yeterli bağın bulunması zorunluluğu104 b) Milletlerarası kamu düzeni kuralları106 c) Diğer devletlerin kamu düzeni108 aa) “Lex contractus ” sözleşmenin yapıldığı yer kamu düzeni108 bb) Özel bağlama kuralı108 cc) Tenfizin talep edildiği devletin kamu düzeni109 510 YABANCI ÜLKEDE VERİLEN HAKEM KARARLARININ TANINMASI VE TENFİZİNDE KAMU DÜZENİNİN ETKİSİ110 I İSVİÇRE HUKUKUNDA110 1 Yabancı Hakem Kararlarının İsviçre’de Tanınmasının ve Tenfızinin Genel Koşulları110 2 Yabancı Hakem Kararlarının İsviçre’de Tanınması ve Tenfızinde İsviçre Kamu Düzeninin Etkisi113 3 Hakem Kararlarının Kamu Düzeni ile Bağdaşmaması116 4 Kamu Düzeninin Kapsamı120 5 Usule İlişkin Kamu Düzeni121 a) İddia ve savunma hakkının engellenmesi121 b) Devlet makamları nezdinde müracaat122 c) Hakem kararının gerekçesi123 d) Tarafların eşitliği ve hakemlerin tarafsızlığı124 e) Keyfî (arbitraire) hakem kararı yasağı126 f) T ahkime başvurabilme127 II ALMAN HUKUKUNDA129 III İTALYAN HUKUKUNDA130 IV FRANSIZ HUKUKUNDA131 1 Genel Olarak131 2 Milletlerarası Sözleşmelere Göre T anıma ve T enfız136 V İNGİLİZ HUKUKUNDA137 1 Hakemlerin Yetkisi ve Kamu Düzeni137 2 Kamu Düzeninin Hakemlerce Dikkate Alınması138 3 İnceleme ve Hakem Kararının Tenfızi138 VI AMERİKA BİRLEŞİK DEVLETLERİ HUKUKUNDA141 VII AVUSTURYA HUKUKUNDA142 §11 ÖZET VE ÖNERİLER145 EKLER EK-I : Yargıtay Hukuk Genel Kurulu’nun 1872007 tarih ve E 2007/15-
