Yargı Kararları IşığındaCinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar
Yrd. Doç. Dr. İur. S. Sinan KOCAOĞLU
Konu Başlıkları
- Cinsellik Ve Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar Kavramları Ve Söz Konusu Kavramların İmgesel Arka Planı
- Cinsel Saldırı Suçu (Tck M. 102)
- Çocukların Cinsel İstismarı Suçu (Tck M. 103)
-Reşit/Ergin Olmayanla Cinsel İlişki Ve Ensest Suçu
- Cinsel Taciz Suçu (Tck M. 105)
- Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlarda Geniş Anlamıyla Ceza Hukuku Açısından Disiplinler Arası Çıkarımlar Ve Tespitler
ÖNSÖZ 9
İÇİNDEKİLER 13
KISALTMALAR 25
GİRİŞ
I. Araştırma Konusu ve Sınırları Hakkında Teorik Önbilgi 27
II. Araştırma Konusunun Felsefi, Teknik ve
Çok Disiplinli Bir Bakış Açısı ile İrdelenmesi Zorunluluğu 33
III. Araştırma Metodolojisi Hakkında 45
IV. Araştırmaya Egemen Olacak Olan Yaklaşım 49
V. Araştırmayla Sınanmak İstenen Tezler 52
VI. Araştırmanın Algoritması 54
BİRİNCİ BÖLÜM
§ 1. CİNSELLİK ve CİNSEL DOKUNULMAZLIĞA KARŞI SUÇLAR KAVRAMLARI VE SÖZ KONUSU KAVRAMLARIN İMGESEL ARKA PLANI 57
I. Genel Olarak Hukuk, Cinsellik ve Cinsel Dokunulmazlık
Kavramları 57
II. Din Felsefesi ve Ahlaki Açılardan Cinsellik Olgusuna
Panaromik Bakış (Tutucu Cinsel Ahlak Meselesi) 64
A. Genel Olarak 64
B. Din Felsefesi ve Cinsellik 65
C. Ahlak ve Cinsellik 79
D. Doğal/Normal Cinsellik; Doğal Olmayan/
Anormal Cinsellik 80
III. Cinsel Suç Politikası 82
A. Genel Olarak 82
B. Cinsel Suç ve Ceza Siyaseti 86
C. 5237 Sayılı TCK’nın Temelindeki Cinsel Suç Siyaseti 88
İKİNCİ BÖLÜM
§ 2. CİNSEL SALDIRI SUÇU (TCK m. 102) 91
I. Genel Olarak 91
II. Korunan Hukuksal Değer/Yarar (Suçun Hukuki Konusu) ve
Suçun Konusu 96
A. Suçun Hukuki Konusu 96
B. Suçun Maddi Konusu 99
III. Fail 99
A. Genel Olarak 99
B. Doğrudan Fail 101
C. Dolaylı Fail 102
D. Müşterek Faillik 104
IV. Mağdur 104
V. Fiilin Unsurları 106
A. Maddi Unsur (Actus Reus) 106
1. Genel Olarak 106
2. Suçta Kullanılan Araçlar (Cebir, Tehdit ve Hile) 107
3. Basit Cinsel Saldırı (TCK m. 102/1) 113
4. Hafif Cinsel Saldırı/ Sarkıntılık (TCK m. 102/1/c. 2) 124
5. Nitelikli Cinsel Saldırı (TCK m. 102/2) 129
6. Evlenmenin Suça Etkisi 148
B. Manevi Unsur (Mens Rea) 149
1. Genel Olarak 149
2. Hata 157
3. Hukuka Aykırılık 159
VI. Fiilin Özel Görünüş Biçimleri 163
A. Teşebbüs 163
1. Genel Olarak 163
2. Gönüllü Vazgeçme 169
B. İçtima (Suçların Çokluğu) 171
1. Genel Olarak 171
2. Zincirleme Suç 176
3. Cinsel Saldırı İçin Başvurulan Cebir ve Şiddetin Kasten Yaralama Suçunun Ağır Neticelerine Neden Olması (TCK m. 102/5) 186
C. İştirak 186
1. Genel Olarak 186
2. Müşterek Faillik 188
VII. Suça Etki Eden Haller (Nitelikli Haller) 189
A. Genel Olarak 189
B. Suçun Beden veya Ruh Bakımından Kendisini Savunamayacak Durumda Olan Kişiye Karşı İşlenmesi ( TCK m. 102/3/a) 190
C. Suçun Kamu Görevinin, Vesayet veya Hizmet İlişkisinin Sağladığı Nüfuz Kötüye Kullanılmak Suretiyle İşlenmesi (TCK m. 102/3/b) 197
1. Genel Olarak 197
2. Fiilin Kamu Görevinin Yarattığı Nüfuzun Suistimalinden Kaynaklanması 199
3. Fiilin Vesayet İlişkisinin Yarattığı Nüfuzun Suistimalinden Kaynaklanması: 201
4. Fiilin Hizmet Akdinin Yarattığı Nüfuzun Suistimalinden Kaynaklanması: 201
D. Suçun Üçüncü Derece Dâhil Kan ve Kayın Hısımlığı İlişkisi İçinde Bulunan Kişiye Karşı ya da Üvey Baba, Üvey Ana, Üvey Kardeş, Evlat Edinen veya Evlatlık Tarafından İşlenmesi ( TCK m. 102/3/c) 202
1. Genel Olarak 202
2. Failin Vasfı ile Mağdur Arasındaki İlişki Açısından
Cezayı Arttırıcı Nitelikli Unsur (TCK m. 102/3/c) 202
E. Suçun Silahla veya Birden Fazla Kişi Tarafından İşlenmesi
(TCK m. 102/3/d) 205
1. Genel Olarak 205
2. Fiilin Silahla İşlenmesi 205
3. Fiilin Birden Fazla Kişi Tarafından İşlenmesi 206
F. Suçun İnsanların Toplu Olarak Bir Arada
Yaşama Zorunluluğunda Bulunduğu Ortamların
Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle İşlenmesi
(TCK m. 102/3/e) 208
VIII. Netice Yüzünden Cezanın Ağırlaştırılmasını Gerektiren
Durumlar 210
A. Genel Olarak 210
B. Cinsel Saldırı İçin Başvurulan Cebir ve Şiddetin
Kasten Yaralama Suçunun Ağır Neticelerine
Neden Olması (TCK m. 102/4) 210
C. Fiilin Mağdurun Ölümü veya Bitkisel Hayata Girmesi
Sonucuna Yol Açması (TCK m. 102/5) 211
D. Fiilin Mağdurun Beden veya Ruh Sağlığının Bozulmasına
Yol Açması (Mülga) 215
IX. Muhakeme Kuralları 218
A. Soruşturma-Kovuşturma Koşulları 218
B. Görevli ve Yetkili Mahkeme 223
X. Müeyyide 225
XI. Cinsel Saldırıya Dair Mukayeseli Düzenlemeler 225
A. Genel Olarak 225
B. Almanya 226
C. Amerika Birleşik Devletleri 228
D. Arnavutluk Cumhuriyeti 231
E. Azerbaycan Cumhuriyeti 232
F. Birleşik Krallık (İngiltere) 233
G. Bosna-Hersek 235
H. Ermenistan Cumhuriyeti 237
İ. Fransa 237
J. İspanya 239
K. İsveç 241
L. İsviçre 242
M. İtalya 243
XII. Cinsel Saldırı Suçunda Mukayeseli Düzenlemeler
Açısından Yapılması Gerekli Değişiklikler ve
Mevcut Cezanın Ölçülülüğü Meselesi 245
A. Genel Olarak 245
B. Mukayeseli Düzenlemeler Bağlamında Önerdiğimiz
Değişiklikler 245
C. Cezanın Ölçülülüğü ve Gerekliliği 247
1. Mukayeseli Ceza Alt ve Üst Sınırları 247
2. Cezanın Ölçülülüğü ve Gerekliliği 249
ÜÇÜNCÜ BÖLÜM
§ 3. ÇOCUKLARIN CİNSEL İSTİSMARI SUÇU (TCK m. 103) 251
I. Genel Olarak 251
A. Cinsel İstismar Kavramı 256
B. Ensest (Fücur) Kavramı 259
II. Korunan Hukuksal Değer (Suçun Hukuki Konusu) ve
Suçun Konusu 263
A. Korunan Hukuksal Değer 263
B. Suçun Maddi Konusu 264
III. Fail 264
A. Genel Olarak 264
B. Doğrudan Fail 269
C. Dolaylı Fail 269
D. Müşterek Fail 270
IV. Mağdur 271
A. Genel Olarak 271
B. Onbeş Yaşından Küçükler 276
C. Onbeş Yaşından Büyükler 277
1. Genel Olarak 277
2. On Beş – On Sekiz Yaş Grubunda Olup
Algılama Yeteneği Olanlar 279
3. On Beş – On Sekiz Yaş Grubunda Olup
Algılama Yeteneği Olmayanlar 282
4. Eşe Karşı Cinsel İstismar 284
5. Hayali Mağdur (Cinsel İstismara Uğramadığı Halde
Uğramış Olma İddiası [Yapay Bozukluk]) 286
V. Fiilin Unsurları 290
A. Maddi Unsur (Actus Reus) 290
1. Genel Olarak 290
2. Basit Cinsel İstismar (TCK m. 103/1/ c. 1) 292
3. Hafif Cinsel İstismar (TCK m. 103/1/ c. 2 ve c. 3) 298
4. Nitelikli Cinsel İstismar (TCK m. 103/2) 301
B. Manevi Unsur (Mens Rea) 315
1. Genel Olarak 315
2. Hata 317
C. Hukuka Aykırılık Unsuru (Kusurluluk) 326
VI. Fiilin Özel Görünüş Biçimleri 327
A. Teşebbüs 327
1. Genel Olarak 327
2. Gönüllü Vazgeçme 332
B. İçtima 333
1. Genel Olarak 333
2. Zincirleme Suç 340
3. Cinsel İstismar İçin Başvuran Cebir ve
Şiddetin Kasten Yaralama Suçunun Ağır Neticelerine
Neden Olması (TCK m. 103/5) 343
C. İştirak 344
1. Genel Olarak 344
2. Müşterek Faillik 346
VII. Suça Etki Eden Haller (Nitelikli Haller) 346
A. Genel Olarak 346
B. Suçun Birden Fazla Kişi Tarafından Birlikte İşlenmesi
(TCK m. 103/3/a) 347
C. İnsanların Toplu Olarak Bir Arada Yaşama Zorunluluğunda Bulunduğu Ortamların Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle İşlenmesi (TCK m. 103/3/b) 348
D. Üçüncü Derecede Dâhil Kan veya Kayın Hısımlığı İlişkisi
İçinde Bulunan Bir Kişiye Karşı ya da Üvey Baba,
Üvey Ana, Üvey Kardeş veya Evlat Edinen Tarafından
İşlenmesi (TCK m. 103/3/c) 349
E. Vasi, Eğitici, Öğretici, Bakıcı, Koruyucu Aile ve
Sağlık Hizmeti Veren ya da Koruma, Bakım veya
Gözetim Yükümlülüğü Bulunan Kişiler Tarafından
İşlenmesi (TCK m. 103/3/d) 350
F. Kamu Görevinin veya Hizmet İlişkisinin Sağladığı
Nüfuz Kötüye Kullanılmak Suretiyle İşlenmesi
(TCK m. 103/3/e) 352
G. Suçun Birinci Fıkranın (a) Bendindeki Çocuklara Karşı
Cebir veya Tehditle ya da (b) Bendindeki Çocuklara Karşı
Silah Kullanmak Suretiyle İşlenmesi (TCK m. 103/4) 352
VII. Netice Sebebiyle Ağırlaşan Haller 354
A. Genel Olarak 354
B. Cebir ve Şiddetin Kasten Yaralama Suçunun
Ağır Neticelerine Sebebiyet Vermesi (TCK m. 103/5) 355
C. Fiilin Mağdurun Bitkisel Hayata Girmesine veya
Ölümüne Neden Olması (TCK m. 103/6) 355
D. Fiilin Sonucunda Mağdurun Beden ve Ruh Sağlığının
Bozulması (TCK [eski ] m. 103/6) 355
IX. Muhakeme Kuralları 362
A. Soruşturma-Kovuşturma Koşulları 362
B. Görevli Mahkeme 369
X. Müeyyide 369
XI. Çocuğun Cinsel İstismarına Dair Mukayeseli Düzenlemeler 370
A. Genel Olarak 370
B. Almanya 370
C. Amerika Birleşik Devletleri 372
D. Arnavutluk Cumhuriyeti 373
E. Azerbaycan Cumhuriyeti 375
F. Birleşik Krallık (İngiltere) 376
G. Bosna-Hersek 377
H. Ermenistan Cumhuriyeti 378
I. Fransa 379
İ. İtalya 380
J. İspanya 382
K. İsveç 384
L. İsviçre 385
M. Rusya Federasyonu 386
XII. Cinsel İstismar Suçunda Mukayeseli Düzenlemeler
Açısından Yapılması Gerekli Değişiklikler ve
Mevcut Cezanın Ölçülülüğü Meselesi 386
A. Genel Olarak 386
B. Mukayeseli Düzenlemeler Bağlamında Önerdiğimiz
Değişiklikler 387
C. Cezanın Ölçülülüğü ve Gerekliliği 389
1. Mukayeseli Ceza Alt ve Üst Sınırları 389
2. Cezanın Ölçülülüğü ve Gerekliliği 390
XIII. Mağdurun Yaşı Meselesi (Cinsel İlişki Rıza Yaşı
[Age of Consent]) 391
A. Genel Olarak 391
B. Yabancı Ülke Düzenlemelerinde Cinsel İlişki Rıza Yaşı 392
C. Türkiye’de Cinsel İlişkiye Rıza Yaşı Ne Olmalıdır? 394
DÖRDÜNCÜ BÖLÜM
§ 4. REŞİT/ERGİN OLMAYANLA CİNSEL İLİŞKİ VE
ENSEST SUÇU (TCK m. 104) 397
I. Genel Olarak 397
A. Reşit Olmayanla Cinsel İlişki (TCK m. 104/1) 399
B. Ensest (TCK m. 104/2) 401
1. Genel Olarak 401
2. Failin Evlenme Yasağı Bulunan Kişi Olması
(TCK m. 104/2) 402
3. Failin Evlat Edinme Öncesi Bakımı Üstlenen veya
Koruyucu Aile İlişkisine Sahip Bir Kişi Olması
(TCK m. 104/3) 403
II. Korunan Hukuksal Değer (Suçun Hukuki Konusu) ve
Suçun Konusu 404
A. Suçun Hukuki Konusu 404
B. Suçun Konusu 404
III. Fail 404
IV. Mağdur 408
A. Genel Olarak 408
B. Eşe Karşı Reşit Olmayanla Cinsel İlişki 411
V. Fiilin Unsurları 413
A. Maddi Unsur (Actus Reus) 413
B. Manevi Unsur (Mens Rea) 418
1. Genel Olarak 418
2. Hata 418
3. Hukuka Aykırılık Unsuru 418
VI. Fiilin Özel Görünüş Biçimleri 419
A. Teşebbüs 419
1. Genel Olarak 419
2. Gönüllü Vazgeçme 420
B. İçtima 421
1. Genel Olarak 421
2. Zincirleme Suç 426
C. İştirak 427
VII. Nitelikli Hal 428
VIII. Muhakeme Kuralları 428
A. Soruşturma-Kovuşturma Koşulları 428
B. Görevli Mahkeme 432
IX. Müeyyide 432
X. Reşit Olmayanla Cinsel İlişki ve Ensest Suçuna Dair
Yabancı Düzenlemeler 433
A. Genel Olarak 433
B. Almanya 433
C. Arnavutluk 434
D. Bosna-Hersek 434
E. Macaristan 434
F. Norveç 434
G. İsveç 435
XI. Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçunda
Mukayeseli Düzenlemeler Açısından Yapılması
Gerekli Değişiklikler, Mevcut Cezanın Ölçülülüğü
Meselesi ve Bu Suça Gerek Olup Olmadığı Hususu 435
A. Genel Olarak 435
B. Cezanın Ölçülülüğü Meselesi 437
BEŞİNCİ BÖLÜM
§ 5. CİNSEL TACİZ SUÇU (TCK m. 105) 439
I. Genel Olarak 439
II. Korunan Hukuksal Değer ( Suçun Hukuki Konusu) ve
Suçun Konusu 442
A. Korunan Hukuksal Değer 442
B. Suçun Konusu 442
III. Fail 443
IV. Mağdur 444
A. Genel Olarak 444
B. Eşe Karşı Cinsel Taciz 445
V. Fiilin Unsurları 445
A. Maddi Unsur (Actus Reus) 445
1. Basit Cinsel Taciz (TCK m. 105/1) 445
2. Çocuğa Karşı Basit Cinsel Taciz 453
B. Manevi Unsur (Mens Rea) 453
1. Genel Olarak 453
2. Hata 456
C. Hukuka Aykırılık Unsuru 457
VI. Fiilin Özel Görünüş Biçimleri 458
A. Teşebbüs 458
1. Genel Olarak 458
2. Gönüllü Vazgeçme 459
B. İçtima 459
1. Genel Olarak 459
2.Zincirleme Suç 463
C.İştirak 465
VII. Nitelikli Hal 465
A. Genel Olarak 465
B. Suçun Kamu Görevinin veya Hizmet İlişkisinin ya da
Aile İçin İlişkinin Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak
Suretiyle İşlenmesi (TCK m. 105/2/a) 467
C. Suçun Vasi, Eğitici, Öğretici, Bakıcı, Koruyucu
Aile veya Sağlık Hizmeti Veren Ya da Koruma,
Bakım veya Gözetim Yükümlülüğü Bulunan Kişiler
Tarafından İşlenmesi (TCK m. 105/2/b) 468
D. Suçun Aynı İşyerinde Çalışmanın Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle İşlenmesi (TCK m. 105/2/c) 468
E. Suçun Posta veya Elektronik Haberleşme Araçlarının
Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle İşlenmesi
(TCK m. 105/2/d) 469
F. Suçun Teşhir Suretiyle İşlenmesi (TCK m. 105/2/e) 470
G. Suç Nedeniyle Mağdurun, İşi Bırakmak,
Okuldan veya Ailesinden Ayrılmak Zorunda Kalması
(TCK m. 105/2/son cümle). 471
VIII. Muhakeme Kuralları 472
A. Soruşturma-Kovuşturma Koşulları 472
B. Görevli Mahkeme 477
IX. Müeyyide 477
X. Cinsel Tacize Dair YabancıDüzenlemeler 479
A. Genel Olarak 479
B. Almanya 479
C. Amerika Birleşik Devletleri (ABD) 480
D. Bosna-Hersek 481
E. Birleşik Krallık (İngiltere) 482
F. Fransa 482
G. İspanya 484
H. İsveç 485
İ. İsviçre 485
İ. İtalya 485
J. İzlanda 486
XI. Cinsel Taciz Suçunda Mukayeseli Düzenlemeler
Açısından Yapılması Gerekli Değişiklikler ve
Mevcut Cezanın Ölçülülüğü Meselesi 486
A. Mukayeseli Düzenlemeler Bağlamında
Önerdiğimiz Değişiklikler 486
B. Bu Suçta Mevcut Cezanın Ölçülülüğü Meselesi 486
ALTINCI BÖLÜM
§ 6. CİNSEL DOKUNULMAZLIĞA KARŞI SUÇLARDA
GENİŞ ANLAMIYLA CEZA HUKUKU AÇISINDAN
DİSİPLİNLER ARASI ÇIKARIMLAR VE TESPİTLER 489
I. Genel Olarak 489
II. Suçluluk, Etiketlenme Teorisi, Cinsel Suçlu ve
Şüpheden Sanık Yararlanır İlkesi 490
III. İspat Hukuku Açısından Cinsel Dokunulmazlığa Karşı
Suçlara Panaromik Bakış 492
A. Genel Olarak 492
B. Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlarda İspat Vasıtaları 495
1. Genel Olarak 495
2. Soruşturma Evresinde İspat Vasıtları 496
3. Kovuşturma Evresinde İspat Vasıtaları ve
Delilleri Değerlendirme Metodolojsi 503
C. Mağdur, Sanık ve Tanığa Ait Beyan Delilleri ve
Bir Delil Değerlendirme Aracı Olarak Bilirkişi Raporu 519
1. Genel Olarak 519
2. Tanık Beyanı 525
3. Sanık ve Mağdur Beyanları 529
IV. Cinsel Suçlar ve Ölçülülük/Orantılılık İlkesi 537
A. Genel Olarak 537
B. TCK’da Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlara Öngörülen Cezalarda Orantısızlık/Ölçüsüzlük Durumu Vardır 543
V. Kendisi Sorunsal Olan Türk Cinsel Suç Siyasetinin
Uygulamaya (Yargıya) Yansıması Daha Da Sorunsaldır 544
VI. Cinsel (Dokunulmazlığa Karşı) Suçların Yargılaması
Uzman Mahkemeler Tarafından Yapılmalıdır 554
A. Genel Olarak 554
B. Yargılama Yeri 554
VII. Hâkimin Cinsel, Dinsel ve İdeolojik Tarafsızlığı 555
VIII. “İftira” (TCK m. 267) ve “Suç Uydurma Suçları”
(TCK m. 271) Etkin Şekilde Kullanılması ve
İcabında Yeniden Formüle Edilmesi Gerekliliği Hakkında 559
IX. Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suç Fail ve
Mağdurlarında Maddi Gerçeği Ortaya Çıkarabilmek İçin
Yalan Detektörü Kullanılmalıdır 560
Sonuç 565
EK-I 575
SOSYAL İNCELEME RAPORU 575
KAYNAKÇA 581
